一份“抽屜協(xié)議”曝光，皖通科技控制權之爭出現(xiàn)新的戲碼。5月13日，中國證券報記者獲得一份皖通科技董事甄峰與皖通科技實控人周發(fā)展方面簽署的一份《合作備忘錄》，該文件約定周發(fā)展需辭去在南方銀谷和皖通科技的職務，并應與甄峰達成一致行動。迫使周發(fā)展就范的是甄峰方面發(fā)現(xiàn)南方銀谷存在財務問題。

長期關注皖通科技控制權爭奪的人士指出，一旦《合作備忘錄》具備法律效力，周發(fā)展方面謀求改選皖通科技董事會的動作將失敗。有證券律師指出，如果管理層存在損害公司利益行為，而股東發(fā)現(xiàn)此問題后以此來要挾，要求管理層將公司經營控制權讓渡給該股東，這實際上是脅迫管理層以謀取私利，本質上損害了公司與其他股東的利益。

涉及表決權事項

《合作備忘錄》甲方為甄峰，乙方為周發(fā)展、周成棟、汪博涵，簽約時間為2019年11月。備忘錄顯示，甄峰在獨立財務審計過程中發(fā)現(xiàn)南方銀谷存在財務規(guī)范管理問題。這些問題影響公司的資本化進程。甄峰及其關聯(lián)方對南方銀谷的投資額逾4.5億元，時間逾3年，為了保障甄峰及其關聯(lián)方的投資權益，甄峰認為南方銀谷及周發(fā)展方面必須做出改進，由甄峰對公司管理層進行改組，才能使公司持續(xù)健康發(fā)展從而進入資本市場。甄峰與周發(fā)展方面共同推薦人員出任公司及皖通科技董事長，經過股東會和董事會選舉確認。

《合作備忘錄》披露，雙方達成多項事項。包括周發(fā)展需辭去南方銀谷董事長和法定代表人職務、皖通科技董事長和法定代表人職務，轉任兩家公司經營管理委員會主席，其余高管須幫助甄峰及其關聯(lián)方管理公司事務；甄峰出任公司及皖通科技董事及副總裁，分管財務、稽核、內審、合規(guī)風控等，并進入皖通科技審計委員會、薪酬與考核委員會、提名委員會，周發(fā)展方面需配合支持。

備忘錄涉及最重要的約定是表決權安排。文件顯示，周發(fā)展方面與甄峰一致行動包括在公司與皖通科技的股東會與董事會的表決中與甄峰一致行動，按照甄峰意愿投票不得棄權，周發(fā)展方面應將投票權完整委托給甄峰(以下“一致行動”同義)。

對于備忘錄簽署的背景，接近皖通科技的人士韓力(化名)告訴中國證券報記者，去年2月，南方銀谷相關股東就南方銀谷2018年年報提出疑點，認為公司存在嚴重問題，多次要求南方銀谷召開股東大會，直到2019年9月18日才得以召開，公司也在會上承認了部分問題。

韓力稱，出于維護股東的利益，甄峰方面要求周發(fā)展放棄控制權以終止對南方銀谷和皖通科技股東權益的侵犯，并拿出7.5%的股權用于管理團隊的激勵。“甄峰和周發(fā)展去年10月初就開始談，就具體條款談了一個多月，經常開會到深夜。這個備忘錄是周發(fā)展經過深思熟慮后簽署的。”

合法性存疑

《合作備忘錄》的祭出，或對皖通科技的控制權爭奪產生重大影響，但其合法性受到廣泛關注。

韓力介紹，備忘錄簽署后，甄峰方面一直在與周發(fā)展方面溝通履約情況，“預料他會拖，但未想到這么長時間。但是，周發(fā)展方面近期卻毀約了。”

接近周發(fā)展的人士黃林(化名)告訴中國證券報記者，周發(fā)展、周成棟與南方銀谷其他股東就《合作備忘錄》所涉相關事項進行了細致溝通，但南方銀谷其他股東反對《合作備忘錄》所述事項。后周發(fā)展、周成棟多次向甄峰表示了解除《合作備忘錄》的意向。南方銀谷及其股東許麗紅已于今年3月向深圳市南山區(qū)人民法院遞交起訴狀，以《合作備忘錄》簽署各方為被告，請求人民法院依法確認《合作備忘錄》無效。

韓力對黃林的說法提出異議。他稱周發(fā)展方面5月9日前從未和甄峰提起終止《合作備忘錄》，毀約行為屬于沒有誠信。根據(jù)《合作備忘錄》條款，雙方之間由于本備忘錄產生的任何爭議應在10日內通過友好協(xié)商解決；如果未能解決，任何一方可以將爭議提交到深圳仲裁委進行仲裁。“白紙黑字，備忘錄約定的是仲裁委，并非法院，走法律訴訟過程比較漫長。”

浙江高庭律師事務所合伙人汪志輝告訴中國證券報記者，備忘錄表示甲方發(fā)現(xiàn)公司存在財務規(guī)范管理問題，但究竟是何問題沒有明確。如果管理層存在損害公司利益行為，而股東發(fā)現(xiàn)此問題后以此來要挾，要求管理層(經營管理股東)將公司經營控制權讓渡給該股東以換取不披露不追究，這實際上是脅迫管理層以謀取私利，本質上是損害公司與其他股東利益的行為。作為簽約主體的一方(周發(fā)展等)，可以根據(jù)《合同法》《民法總則》的相關規(guī)定，在一年內請求仲裁機構予以撤銷。公司或公司其他股東(非簽約方)，可以根據(jù)相關法規(guī)，以雙方惡意串通，損害公司和其他股東利益為由，請求法院確認該備忘錄無效。

“從上市公司信息披露義務人的角度看，只要簽署了事關上市公司重大事務、可能對上市股價產生較大影響的重要協(xié)議，就應當及時通知上市公司并進行信息披露。盡管各方形式上簽署的是備忘錄，而非合同或者協(xié)議，但其具有相關權利義務安排的實質內容，不及時進行相關信息披露的行為值得商榷。”北京植德律師事務所合伙人舒知堂告訴中國證券報記者，“備忘錄有關于一致行動的要求和約定，并希望達到一致行動的實質效果，但又不希望公開，屬于典型的‘抽屜協(xié)議’。”

舒知堂指出，備忘錄部分內容帶有威脅或脅迫的性質，以此逼迫協(xié)議一方接受其條件。“協(xié)議的形式和內容都應該符合法律法規(guī)的規(guī)定，否則其效力存疑。”他表示，雙方可以簽署一個規(guī)范化的協(xié)議，無論是形式上還是實質上。此外，備忘錄約定的部分內容實際上已經超過了簽署方能夠行使的權利范圍。例如，董事是由股東在股東大會中通過投票表決選舉的，總經理等高級管理人員是由董事會聘任的等。

“不規(guī)范的‘抽屜協(xié)議’，事實上也沒有通過上市公司進行公開披露，這些缺陷和隱患，導致這個協(xié)議實際上并沒有得到履行。”舒知堂坦言。

“有爭議恰恰說明，有人認為有效，有人認為無效。”韓力對此回應。

監(jiān)管機構關注

皖通科技控股股東南方銀谷近期向皖通科技董事會提請召開臨時股東大會受阻后，其于5月13日在某都市報刊登《南方銀谷科技有限公司關于自行召集安徽皖通科技股份有限公司臨時股東大會暨召開2020年第一次臨時股東大會的通知》(簡稱《通知》)。深交所當日隨即向皖通科技發(fā)去關注函，要求公司及南方銀谷說明相關事項。

深交所指出，南方銀谷于4月22日提請皖通科技董事會召開臨時股東大會，要求公司董事會結合已履行的審議程序說明，相關程序是否侵害了股東權利，是否符合《上市公司股東大會規(guī)則(2016年修訂)》第九條和《公司章程》的相關規(guī)定。

深交所稱，根據(jù)《股票上市規(guī)則(2018年11月修訂)》第2.15條的規(guī)定，上市公司及相關信息披露義務人在其他公共媒體發(fā)布重大信息的時間不得先于指定媒體，要求南方銀谷說明其在媒體刊登《通知》的原因及合規(guī)性。此外，深交所要求南方銀谷說明召集程序是否符合《上市公司股東大會規(guī)則(2016年修訂)》第九條、第十條和《公司章程》的相關規(guī)定。

黃林表示，南方銀谷作為控股股東，在提請召開臨時股東大會上處處碰壁，無奈之下遂采取在非信披媒體刊發(fā)通知的動作。